企业经营上法律方面的重任是一个非专业人士所能担负得起的吗
电视剧《精英律师》的热播,西装革履的律所合伙人,风情万种的美女秘书,视野宽阔的大开间办公室……让多少人对律师这个职业心驰神往。然而,大状菌却注意到,电视剧中出现不少专业bug,电视剧终归是电视剧,饭后消遣娱乐一下。术业有专攻,普法还得看找大状~1关于工伤认定在第一集的3分40秒处,艾伦咨询女一号戴曦,他的父亲在上班途中摔倒是否算工伤。戴曦依据《工伤保险条例》给出的解答是:职工在上下班途中,在合理时间内,往返于工作地、住所地、经常居住地、职工宿舍等合理路线遇到的交通事故,应该要认定为工伤。看到这,大状菌就有疑惑了,这能认定为工伤吗,于是就搬来了资深的大状律师进行详细解答:大状律师解析:根据《工伤保险条例》第十四条规定:职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:
❶在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;
❷工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;
❸在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;
❹患职业病的;
❺因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;
❻在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;
❼法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。可以看出,上下班途中受到伤害能否被认定为工伤,主要看该伤害是否来自于“非本人主要责任的交通事故”,或“城市轨道交通、客运轮渡、火车事故”,剧中,艾伦的父亲自己骑车摔倒受伤,不能轻易认定是否属于工伤,必须核实该伤害是否来源于上述事故;若该受伤来源于交通事故,艾伦的父亲在该事故中的责任也将影响工伤的认定,如果事故发生时,艾伦的父亲没有及时向交警报案,没能提供交警出具的“责任认定书”,也就无法定责,工伤便无法认定。大状律师建议:对于工伤事故易发的单位或行业,应该如何有效地降低工伤事故带来的风险呢?大状菌有如下几点建议:首先,对高风险工作岗位的员工,企业可以为这些人投商业保险,虽然,在司法实践中,企业为员工购买商业保险的,很多时候会被认定为企业给予员工的福利,保险公司给予员工的赔偿不能用于抵扣企业应给员工的赔偿,但是,保险公司的赔付可以作为企业与员工谈判的筹码,有利于降低赔偿成本。其次,对于事故责任频发的企业,建议参加雇主责任险。雇主责任险是以企业的赔偿责任为保险标的,由企业自己作为投保人、受益人和被保险人的险种。企业可通过参加这种商业保险,较好地的实现工伤保险责任的转嫁。2关于企业如何合法解除劳动合同?罗槟姐姐的上司要求她发当月的营业额,她因为在看护孩子没有看到信息,结果一早就收到了他们公司人事的解聘信,并且不给任何赔偿。那么,公司能否直接解聘罗槟姐姐呢,是否存在违法解除劳动合同呢?大状律师解析:根据《劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)被依法追究刑事责任的。而剧情中,在合同期限没有届满之前,罗琦的公司可以单方解除与劳动者之间的劳动合同,但其具体做法恐怕不妥。根据劳动合同法第三十九条规定:劳动者严重违法公司的规章制度、严重失职、营私舞弊,给公司的利益造成重大损失的,用人单位可以解除劳动合同;剧中公司称罗琦存在上述情形,但罗琦没有及时发当月的营业额不能轻易被认定为严重违反公司章程或严重失职,公司需对此承担举证责任,若公司在不能举证的情形下辞退罗琦,则该公司的行为涉嫌违法解雇,需按经济补偿金的2倍支付赔偿金。大状律师建议:《劳动合同法》第三十九条第一款第二项规定,劳动者严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。但是很多企业在具体操作中直接与劳动者解除劳动关系,缺少必要程序,不仅损害劳动者的切身利益有时也给自己带来纠纷。对于违纪员工,企业和其解除劳动关系应当注意以下几个方面:(1)公司的纪律应当记载在规章制度或劳动合同中,并已经向劳动者公示,且劳动者已知晓该方面的内容。
(2)公司应针对严重违反用人单位的规章制度的标准做出明确和细化的规定,只有这样,在员工违纪时,才能够进行界定。
(3)在辞退违纪职工时必须查清违纪事实,取得确凿的证据。
(4)如果企业有工会,企业做出单方解除劳动合同决定前,应事先将理由通知工会。
(5)企业辞退违纪职工时应当发出《解除劳动合同通知书》,并留存职工签收的相关证据。
(6)解除劳动关系后,用人单位应当在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。3员工医疗期裁员需注意什么?剧中,律师罗槟和正义助理戴曦,共同为富商任晓年处理大规模企业裁员。待所有人员都处理完毕后,任晓年提出要将罹患癌症的元老吴军一并辞退,这一决定遭到了罗槟和戴曦的严词拒绝。出于人情和理性的矛盾,想必许多人都不解,且听大状律师解析:大状律师解析:这样的剧情设置很好地烘托了男女主角同情弱者的情怀,在很多人眼里也是“人情味”的象征。但我们必须接受的是,法律和情理还是有区别的。医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限,即当员工不存在严重违纪、失职等过错行为时,用人单位不得在该期限内解除劳动合同,即使劳动合同到期也应当顺延至该期限结束。患癌症的员工可以辞退吗?我国劳动合同法第四十条规定:劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同。也就是说,在医疗期内是不可以无故辞退员工的,如果用人单位解除劳动关系,属于违法解除,应该支付劳动者赔偿金;如果医疗期已满但是劳动者不能从事原来工作的,也不能从事由用人单位另行安排的工作的,用人单位可以提前三十天通知劳动者,三十天之后解除劳动合同。任晓年作为公司老板,要求罗槟、戴曦采取合法手段解除癌症员工吴军的劳动合同,完全可行。大状律师建议:从社会层面上来说,裁员的话,企业固然要承担社会责任,但在法律层面上也要做好劳资双方的平衡。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》等中的相关规定,医疗期满后,如果患病职工的身体状况不能胜任原工作,也不能从事另行安排的工作,公司是可以在支付经济补偿金后,合法解除劳动关系的。虽如此说,但实践中的操作却没有这么容易,提醒各用人单位,与正处于医疗期内的员工解除劳动合同存在较大风险,须审慎再审慎。4关于签订竞业协议剧中人物章柯从原单位离职后打算自己创业,但由于曾和前老板签过《竞业限制协议》,按照相应的条约,他不能和前老板在同样的行业里创业的。而律师助理戴曦则跟章柯出主意说,虽然他自己不能创业,但可以让自己的兄弟或者其他亲属出面,他在暗地里指挥,这样就不算违反规定了。而律师罗槟则表示这只是聪明,若章柯真的这么干了,罗槟将采取更严厉的法律手段,将他告到倾家荡产。看到这,大状菌对助理戴曦的职业素养表示深度怀疑了,但是,自身有竞业协议的章柯,打算让妻子替自己出面创业,是否合法呢?大状律师解析:所谓竞业协议又称竞业禁止,是指负有保密义务的劳动者与用人单位在劳动合同或者保密协议中约定,在解除或者终止劳动合同后,一定期限内(最长两年)不到与用人单位生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作,或者自己开展同类业务。剧中章柯打算让妻子替自己出面创业,但由于夫妻之间信息、渠道等仍存在共享等行为,相关法院判决案例中,劳动者的配偶从事相关行业,根据具体情况也可以认定为违反竞业禁止协议。附:根据上海的司法判例【(2018)沪01民终1118号】,对离职的竞业限制员工利用用其配偶的名义设立同业竞争单位,是否构成违约行为,经中级法院审理认为:“在夫妻婚姻关系存续期间,夫妻一方进行投资、收益的行为,一般可以推定另一方参与投资经营行为。即使双方财产上相互独立,但对于信息、渠道等仍存在共享,其妻子从事同一行业对于原公司的经营难免产生影响。”再结合双方提交的证据,法院认定劳动者违反竞业限制,需向原单位承担违反竞业限制的违约金。大状律师建议:为了避免员工离职后泄露或盗用公司成果,特别是对于公司的技术研发人员和高层管理者,单位很有必要与相关员工签订竞业限制协议,当然保密知识培训也必不可少,只有让员工知道其中的利害关系,才能从根源上杜绝泄密情况。5企业如何使用监控才不违法?《精英律师》中,柏静红在公司内通过电脑监控发现运营总监在工作时间向外投递求职简历,眼里不能掺沙子的柏静红,直接解除了该运营总监,并被运营总监告上仲裁庭。运营总监认为,公司安装监控软件侵犯了员工隐私权,并对公司做出的解除决定不服,向仲裁部门提起仲裁申请。其实,企业安装监控是情理之中的,毕竟企业的财产那么多,必须得要保护,但是,单位如何安监控才不违法?大状律师解析:隐私权是指,自然人享有的私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护,不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利。职场监控软件是对员工网络行为进行日志监测及分析,或对局域网内的计算机进行实时监视的软件系统。根据前述《互联网安全保护技术措施规定》第8条规定,公司可以使用监控软件对员工用网情况进行监督。虽然公司使用监控软件监控员工工作情况的行为合情合理,但公司有必要、有义务事先告知员工。大状律师建议:企业想安装职场监控软件,那么建议在部署职场监控管理软件之前,公司应该做好以下工作:(1)公司在部署安装监控软件之前,书面向员工进行公示告知,保障员工的知情权,同时对员工提出自觉规范上网的行为要求。(2)公司安装监控软件,也不必对每台电脑都进行监督,根据工作性质,分部门实行灵活、人性化的管理策略;(3)对涉及到违反上网制度的行为时,先期以私下规劝、说服教育为主,对屡教不改者实行处罚,按照公司规章制度给予警告处分。当然对于员工利用公司电脑和网络处理一般家庭的一般私人事务,公司应该给予包容和提醒。(4)对员工利用公司电脑和网络,从事违规违纪和违法的行为,公司依据规章制度进行严肃处罚,必要时进行报警。6找大状精英律师团队,为企业护航在法治年代,法的影响无处不在,企业经营上法律方面的重任,不是一个非专业人士所能担负得起的。此外,不靠谱的律师只会给企业带来更大的灾难,也不能真正站在企业的角度为企业争取最合法的权益。法律服务找大状,找大状律师团队一分钟响应企业客户的需求,还可根据专项领域提供针对性的法律服务,真正做到为企业保驾护航!找大状,中小企业自己的法律顾问,一个专业做法律服务的平台。服务囊括劳资整改、合约优化、催收欠款、企业股权、知识产权、增值服务等六大模块,真正做到了为企业提供一站式的法律服务,全方位的为企业发展保驾护航。如您有任何的法律问题,均可拨打找大状服务热线:400-166-1638进行咨询。本文系找大状原创,感谢社会各界对找大状的认可,如需转载,请后台留言!
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